Деятельность адвоката до возбуждения дела. Адвокатский запрос
После принятия поручения на защиту интересов доверителя и заключения соглашения об оказании правовой помощи адвокат приступает к выполнению подготовительных мероприятий, совершаемых до возбуждения гражданского дела.
При наличии полномочий на защиту интересов доверителя адвокат в рамках подготовки к ведению дела вправе реализовать все права, предоставленные ему Законом об адвокатуре (в частности, п. 3 ст. 6).
В ходе беседы с доверителем адвокат определяет суть правовой проблемы доверителя, уточняет как фактические обстоятельства спорной ситуации, так и состав документов и сведений, имеющихся в распоряжении доверителя. После этого адвокат уточняет иные факты и сведения о них, которые в ходе рассмотрения гражданского дела могут быть представлены стороной доверителя в качестве доказательств. В рамках этих подготовительных действий адвокат выясняет, какие сведения еще могут быть собраны для обоснования как требований доверителя, так и возможных возражений против доводов другой стороны.
При этом адвокат руководствуется не только данными, полученными непосредственно от доверителя и указанных им лиц, но и результатами собственного анализа ситуации доверителя с учетом норм закона, актуальной судебной практики. В ходе сбора доказательств адвокат учитывает положения гл. 6 ГПК РФ либо гл. 7 АПК РФ о доказательствах и доказывании, не оставляя без внимания вопрос наличия у доверителя права на обращение в суд (ст. 3 ГПК РФ, ст. 4 АПК РФ).
Оперативные действия адвоката по сбору доказательств позволяют не только более быстро завершить формирование позиции по делу, обеспечив адвоката необходимыми для этого материалами, но и предоставить своевременную защиту доверителю. Так, в отдельных случаях именно от активных действий адвоката зависит возможность, например, провести опрос потенциальных свидетелей, зафиксировав в протоколе наиболее полно и точно детальную информацию, имеющую значение для дела.
Негативные последствия промедления адвоката очевидны: опрашиваемый может не только не вспомнить нужные сведения, но сама возможность его опроса может быть утрачена (утрата контактных данных, переезд в другую местность, смерть и т.д.). Иными примерами, не требующими отлагательств адвоката, являются: фиксация сведений с камер наблюдения, закрепление сведений, размещенных в сети Интернет, сохранение материалов переписки с использованием сервисов мгновенных сообщений, фиксация следов причиненного ущерба доверителю, осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче (ст. 75 ГПК РФ, ст. 79 АПК РФ), соблюдение досудебного порядка, сроков обращения в суд и т.д.
Помимо прав, предоставленных Законом об адвокатуре, адвокат определяет, какими иными законными способами он может подтвердить позицию доверителя либо обеспечить сохранность доказательств. Например, им могут быть совершены: действия, направленные на обеспечение доказательств нотариусом путем допроса или осмотра, назначения экспертизы (гл. XX Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1); заявление в суд о принятии предварительных обеспечительных мер (ст. 144.1 ГПК РФ), подготовительные действия адвоката по сбору материалов к последующему заявлению об обеспечении доказательств (ст. 64 ГПК РФ, ст. 72 АПК РФ), истребованию доказательств (ст. 57 ГПК РФ, ст. 66 АПК РФ), назначению судебной экспертизы (ст. 79 ГПК РФ, ст. 82 АПК РФ) и т.д.
Сбор адвокатом сведений и документов может осуществляться посредством направления адвокатского запроса, оформленного в соответствии со ст. 6.1 Закона об адвокатуре и Требованиями к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, утвержденными Приказом Минюста России от 14 декабря 2016 г. N 288. Властные органы, организации обязаны дать ответ на адвокатский запрос в срок 30 дней, который может быть продлен не более чем на 30 дней. Неисполнение обязанности дать ответ на адвокатский запрос (отказ в предоставлении либо предоставление сведений с нарушением срока, либо заведомо недостоверной информации) может повлечь ответственность по ст. 5.39 КоАП.
При оценке эффективности адвокатского запроса как средства собирания доказательств необходимо иметь в виду, что закон предусматривает режим ограниченного доступа к некоторой информации. В частности, не предоставляется по адвокатскому запросу информация, содержащая персональные данные, медицинскую, банковскую, коммерческую тайну, иную охраняемую законом тайну. Например, в Определении Свердловского областного суда от 11 октября 2017 г. по делу N 4га-2980/2017 признан законным отказ государственного органа в передаче адвокату сведений об обращениях иного лица в этот орган, а также сведений, составляющих тайну следствия. Тем не менее отказ в предоставлении сведений в ответ на адвокатский запрос является основанием для истребования необходимых доказательств в судебном порядке (ч. 2 ст. 57 ГПК РФ и ч. 4 ст. 66 АПК РФ). См. Бюллетень судебной практики по административным делам Свердловского областного суда (четвертый квартал 2017 г.), утв. Постановлением президиума Свердловского областного суда от 17 января 2018 г.
Поскольку основной задачей адвоката является эффективная защита интересов доверителя, адвокат обязан оценить возможность мирного разрешения спора без обращения в суд. В отдельных случаях разрешение конфликта возможно как при посредничестве самого адвоката, так и путем обращения спорящих сторон к медиатору.
Материал статьи взят из открытых источников.
Остались вопросы к адвокату по данной тематике?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве:
7 (495) 128-75-18
7 (495) 664-66-34
или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!